第09期

非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪

來源：市文旅產(chǎn)業(yè)投資公司  日期：2022-12-06 18:00  閱讀量：254

根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十五條的規(guī)定：國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類的營(yíng)業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

一、常見職務(wù)類犯罪解讀：非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪

（一）本罪的主體

本罪的主體是特殊主體，即國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理。董事，是指由公司股東（大）會(huì)、職工民主選舉產(chǎn)生或國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派的具有實(shí)際權(quán)力和權(quán)威的管理公司事務(wù)的人員，是公司內(nèi)部治理的主要力量，對(duì)內(nèi)管理公司事務(wù)，對(duì)外代表公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。所謂經(jīng)理，是公司董事會(huì)聘任的主持日常管理工作的高級(jí)職員。

（二）本罪的客觀方面

非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪的客觀方面表現(xiàn)為：(1)利用職務(wù)便利，即利用了自己經(jīng)營(yíng)管理的職權(quán)或者職務(wù)有關(guān)的便利條件；(2)自己經(jīng)營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，也可以既為自己經(jīng)營(yíng)又為他人經(jīng)營(yíng)，具備其中之一的，即可構(gòu)成本罪；(3)自己經(jīng)營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)的營(yíng)業(yè)與自己所任職的公司、企業(yè)的營(yíng)業(yè)屬于同一種類；(4)獲取非法利益，數(shù)額巨大。如雖有經(jīng)營(yíng)行為，但沒有獲取非法的利益，或者雖然獲取了非法利益，但沒有達(dá)到數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)，亦不能構(gòu)成本罪。

（三）主觀要件

本罪在主觀方面必須出于故意，并且具有獲取非法利益的目的。即明知自己或?yàn)樗怂?jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)與自己所任職公司、企業(yè)經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)屬于同類，為了非法謀取利益，仍然進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。

二、典型案例

原洪湖市城市管理行政執(zhí)法局黨委書記、局長(zhǎng)梁某，曾任洪湖市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局黨委委員、洪湖市自來水公司黨總支書記、經(jīng)理。在其擔(dān)任洪湖市自來水公司經(jīng)理期間，經(jīng)洪湖市委市政府同意，開始實(shí)施自來水公司股份制改革。為了改制需要，2013年4月決定注冊(cè)成立湖北程之潤(rùn)資產(chǎn)投資有限公司來收購(gòu)自來水公司，該公司注冊(cè)資金為2000萬元，由自來水公司其中的123名職工出資入股，自來水公司原工會(huì)主席肖某任董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，梁某為該公司最大股東。為實(shí)現(xiàn)投資公司成立之初年息分配承諾，在梁某的決定下，主要經(jīng)營(yíng)借貸業(yè)務(wù)。2013年底，自來水公司改制被洪湖市委市政府叫停，但投資公司仍在經(jīng)營(yíng)借貸業(yè)務(wù)，并未注銷。2014年4月初，為保證投資公司股東每年分紅，經(jīng)投資公司董事會(huì)全體成員和梁某集體討論，同意由投資公司出資再注冊(cè)一個(gè)全資子公司湖北程之潤(rùn)商貿(mào)有限公司為自來水公司采購(gòu)供水設(shè)備，并通過直接加價(jià)方式賺取利潤(rùn)，最后梁某決定按此方案實(shí)行。在商貿(mào)公司成立之后，自來水公司則是通過商貿(mào)公司找供貨商購(gòu)買設(shè)備，經(jīng)核算，商貿(mào)公司在加價(jià)獲取的120.64萬元毛利中，除去公司必要的開支及繳納的稅金外，共計(jì)獲取純利潤(rùn)779599.23元。

梁某身為國(guó)有企業(yè)的經(jīng)理，利用職務(wù)便利，讓自己經(jīng)營(yíng)的商貿(mào)公司與其所任職的自來水公司經(jīng)營(yíng)同類的營(yíng)業(yè)，通過加價(jià)銷售的方式，使自己經(jīng)營(yíng)的商貿(mào)公司獲取非法利益779599.23元，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)罪，被判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣5萬元。對(duì)非法經(jīng)營(yíng)同類營(yíng)業(yè)的違法所得人民幣779599.23元，梁某已退繳其個(gè)人違法所得人民幣14萬元，另繼續(xù)追繳湖北程之潤(rùn)商貿(mào)有限公司的違法所得人民幣639599.23元，均予以沒收，上繳國(guó)庫(kù)。

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